關于轉(zhuǎn)讓數(shù)額,由于園林綠化建設工程園林綠化建設工程公司的資合性,其表決方式采用資本多數(shù)決,綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者持股比例的多少直接影響到其利益分配與風險承擔的大小,更重要的是它影響著綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者在園林綠化建設工程公司中的控制權(quán),故實踐中不少園林綠化建設工程公司會限制綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓的轉(zhuǎn)讓數(shù)額,前引案例中的常州百貨園林綠化建設工程公司章程中的限制內(nèi)容亦屬于轉(zhuǎn)讓數(shù)額的限制,其目的是保持園林綠化建設工程公司綠化資質(zhì)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定和綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者的控制權(quán).在我國”一股獨大”的背景下,綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者為保持其對園林綠化建設工程公司的絕對控制,有強烈的利益驅(qū)動來限制中綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者的綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓數(shù)額,但事實上中綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者的綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓并不會實質(zhì)性地影響到園林綠化建設工程公司經(jīng)營,故原則上不應允許綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者對中綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者的綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓作出轉(zhuǎn)讓數(shù)額的限制.但是,如果欲對外轉(zhuǎn)讓的是綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者的綠化資質(zhì),或者轉(zhuǎn)讓市政資質(zhì)后園林綠化建設工程公司的控制權(quán)將發(fā)生重大變化的,則可以對其轉(zhuǎn)讓數(shù)額作出限制.因為控制權(quán)的變化可能導致園林綠化建設工程公司經(jīng)營決策的變化、園林綠化建設工程公司人員的變動,甚至有可能改變園林綠化建設工程公司的發(fā)展方向,這些變化可能是剩余綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者在加入園林綠化建設工程公司時所不愿看到的,甚至可能導致剩余綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者預期利益的喪失.園林綠化建設工程公司出于對上述情形的擔憂而在章程中對涉及園林綠化建設工程公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓作出限制性規(guī)定,合情合理.在園林綠化建設工程園林綠化建設工程公司中,綠化資質(zhì)分布往往較為分散,每一綠化施工資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者所持股份的比例都較低,因此在判斷章程限制是否合理的時候,應該根據(jù)建筑綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓的分布情況,以足以影響園林綠化建設工程公司控制權(quán)的比例或數(shù)額為限制基準.由于二級園林資質(zhì)轉(zhuǎn)讓數(shù)額和轉(zhuǎn)讓時間的限制可以通過交易市場的技術(shù)處理實現(xiàn),故非上市公眾園林綠化建設工程公司和在地方性綠化資質(zhì)交易市場掛牌交易的園林綠化建設工程公司也可以在章程中作出此類限制.關于轉(zhuǎn)讓時間,《公司法》第141條對發(fā)起人和董監(jiān)高的綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓作出了時間上的限制規(guī)定,但是園林綠化建設工程公司章程究竟有多大的自治空間呢,可以規(guī)定比第141條更短的限制時間嗎?對這一問題的解答需要建立在對第141條規(guī)范性質(zhì)的基礎之上. 在關于法律規(guī)范性質(zhì)的討論中,為了緩和強制性規(guī)范和任意性規(guī)范非此即彼的對立性,許多學者提出了半強制性規(guī)范這一緩和性的規(guī)范類型.拉倫茨教授就曾作出此分類,并認為半強制規(guī)范包括”主體的半強制規(guī)范、客體的半強制規(guī)范和時間上的半強制規(guī)范.與強制性規(guī)范不同,半強制性規(guī)范”只為當事人實施法律行為設定了一個基準和底線,如果當事人的約定比法律的規(guī)定更有利于特定公共政策目標的實現(xiàn),該項規(guī)范就發(fā)揮任意性規(guī)范的作用,可以被當事人的約定排除其適用”,反之,則發(fā)揮強制性規(guī)范的作用.因此,半強制性規(guī)范”允許有利于被保護人的規(guī)定,故也被稱為”單邊強制”規(guī)范.筆者認為,與其將《公司法》第141條對發(fā)起人和園林綠化建設工程公司董監(jiān)高的規(guī)定解釋為強制性規(guī)范,毋寧將其解釋為半強制性規(guī)范.即園林綠化建設工程公司章程可以作出比第141條更嚴格的限制規(guī)定,如果該限制性規(guī)定比法律規(guī)定更有利于保護園林綠化建設工程公司及建筑裝飾資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者的利益;但園林綠化建設工程公司章程所定的限制時間不得短于第141條的規(guī)定,否則無法發(fā)揮其應有的制度功能. 以上具體討論了五種情形下的園林綠化建設工程公司章程限制問題,但即使是同一限制類型,各園林綠化建設工程公司所作的限制內(nèi)容也不一樣,故在實務中如果園林資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者認為園林綠化建設工程公司的限制理由不合理,可以訴請法院判定,由法院通過權(quán)衡剩余綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者、轉(zhuǎn)讓綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者、中綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者、園林綠化建設工程公司債權(quán)人及園林綠化建設工程公司自身的利益予以綜合判斷.法院在判斷章程限制是否合理時應當考慮園林綠化建設工程公司的特性,如果園林綠化建設工程公司具有人合性基礎,則應當尊重園林綠化建設工程公司的自主安排;反之,則園林綠化建設工程公司可以基于維護園林綠化建設工程公司與剩余綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者利益的目的限制控股綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓管理者、董監(jiān)高等特殊主體的綠化資質(zhì)轉(zhuǎn)讓.
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